【财讯】《企业法司法解释（五）》知多少（上）

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2019年4月28日，最高人民法院发布了《关于适用若干问题的规定(5)》(以下称为《企业法律司法解释(5)》或这次司法解释)，规定了股东权益保护等纠纷案件适用的法律问题，从2019年4月29日开始施行。 新出来的“企业法律司法解释(五)”的第一亮点有哪些？ 这次权益360复印件很容易整理。

一、关于关联交易的规定看点

1、有关交易的内部赔偿责任

(一)条文规定

《企业法律司法解释(五)》第一条规定:有关交易损害企业利益的，原告企业根据企业法第二十一条的规定要求控股股东、实际管理者、董事、监事、上级管理者赔偿损失，被告只有该交易披露新闻，股东大会同意

企业没有提起诉讼的，符合企业法第一百五十条第一款规定条件的股东可以依照企业法第一百五十条第二款、第三款的规定向人民法院提起诉讼。

(2)条文分析

这次司法解释第一条规定了关联交易的内部赔偿责任，上市公司不仅关注关联交易的过程合规性，还关注关联交易价格的公正性，提高中小股东参加股东大会审议关联交易的积极性。

关于相关交易的内部赔偿责任问题。 司法解释规定关联交易损害企业利益的，履行法定程序不能免除关联交易赔偿责任。 实践上，人民法院审理企业相关交易损害责任纠纷案件时，相关行为人往往认为其行为已经履行了合法程序进行答辩，最重要的是得到企业股东会或董事会决议的批准，行为人按照规定避免表决等 但是，相关交易的核心是公平的，司法解释强调，尽管交易履行了相应的手续，但如果违背公平会损害企业利益，企业依然可以主张行为人承担损害赔偿责任。

鉴于相关交易情况，行为者往往控制企业，对企业的决定产生重大影响，企业自身难以积极主张赔偿责任，因此股东在相应情况下提起代表诉讼，追究中小股东的责任，保护企业和自身的利益

2、确认关联交易中关联合同无效和取消的问题

(一)条文规定

《企业法律司法解释(五)》第二条规定:有关交易合同存在无效或可撤销的情况，企业没有起诉合同对方的，符合企业法第一百五十条第一款规定条件的股东按照企业法第一百五十条第二款、第三款规定向人民法院提起诉讼

(2)条文分析

这次司法解释扩大了股东代表诉讼的适用范围，扩大到了关联交易合同的确认无效化和纠纷的取消。 现在，在我国法律体系下，企业作为合同的一方，在合同中存在无效或明显不公平等可撤销的情况下，可以根据相关规定确认合同的无效或取消该合同。 但是，关联交易合同与通常的合同不同，是相关人员通过关联关系推进的交易，相关人员经常控制企业，对企业的决定产生重大影响，即使合同存在无效或可取消的状况，企业自己也要积极地提出要求。 因此，在关联交易中，需要给予股东相应的救济权利。 企业不取消这笔交易的，符合条件的股东可以依照法律规定提起股东代表诉讼，维护企业利益，维护股东自己的利益。

二、关于董事撤职的规定看点

一、条文规定

《企业法律司法解释(五)》第三条规定:董事任期届满前由股东大会或者股东大会比较有效的决议解除职务，其主张不产生法律效力的，人民法院不支持。

董事职务解除后，因补偿与企业发生纠纷提起诉讼的，人民法院根据法律、行政法规、企业章程的规定或合同约定，综合考虑解除的原因、剩余任期、董事报酬等因素，是否补偿合理金额

2、条文分析

这次司法解释第三条第一款呼应刚生效的《上市企业章程指导》，明确企业和董事的法律关系属于委托合同关系，根据股东会的选任决议和董事的同意就职设立合同法上的委托合同。 既然委托合同，合同双方都有任意解除权。 即企业可以随时解除董事的职务，无论任期有无，董事都可以随时辞职。

这次司法解释确定了董事职务的无原因解除和对应的离职补偿问题。 平衡双方利益，企业解除董事职务必须合理补偿，保护董事的合法权益，防止企业无故任意解除董事职务。 本质上，离职补偿是董事和企业的自我交易，其比较有效的核心要求必须是公平的，因此本条强调支付是合理的补偿。 我国合同法规定，委托人解除合同确定给受托人造成损失的，除不对该当事人负责的理由外，必须赔偿损失。 本条对法院审理此类案件时的自由裁量权行使进行了相应的指导。 有些上市公司还存在员工董事。 员工的董事是由员工代表大会选出的，所以不是股东大会决议而是免除了。 这是因为股东大会决议不会解除职务。

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